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不确定性策略在法律风险防范、合同谈判和诉讼调解中的运用
发布时间:2018/7/13 9:32:24  阅读:323

南京9月下旬的天气有时还是比较炎热,中午不想出去吃饭了,便叫来了盒饭送到所里,十元一份,呵,涨价了。我正在吃饭时,看到新来的实习律师小王和小郑这两个研究生走到我面前,诡秘地朝我笑笑,“顾律师,您不是说经验比学历重要吗?说两个让我们听听呗。”小郑说道。他们哪是听经验,分明是想学经验啊。自我出道以来,几乎没有前辈律师教我经验,不是有一句话:教会学生饿死师傅吗。我处理问题的方法经验都是来自灵感加自学,我不是小气的人,“好吧,吃好饭我就说几个经验给你们听听。”小王主动上前把我吃完的饭盒收拾好放进垃圾桶。

“毛主席说过,我们的工作要讲究策略,可见策略的重要性。同样,我们的律师工作也要讲究策略。那我就讲一个自己使用的不确定性策略在法律风险防范、合同谈判和诉讼调解中的运用。”我看到小王拿着笔在注视着我。

“我对不确定性策略的定义是:利用人们对于未来变化的不可预测性或者说不能准确预测性带来的紧张和不安而促使他们接受当前我方已经确定下来的方案之方法。举例说明,一家公司委托服装公司加工一批服装,但是质量老是时好时坏,跟单员交涉多次效果不大。这家公司问我有无好方法,我只能说试试看吧。两天后我到达服装公司,对不合要求的部分服装进行拍照,再同车间主任交涉,再联系他们的法务,告诉他们这批服装如果受到外方的索赔,我方将不得不和你们在法庭上相见了,这不是我方想看到的,我公司对你公司是有长期合作意向的,希望你公司重视质量问题。随后服装公司严把质量关,让合同顺利履行下去。其实我方与服装公司对于将来因质量问题导致的诉讼谁能赢,赢多少,投入大量时间和金钱是否划算是不确定的,唯一能确定的是按照合同履行后他拿钱我拿货,今后还有合作机会。这就是运用不确定性策略造造声势,弄点动静给对方施压,让对方好好履行合同,这就是在合同履行过程中防范未来有可能产生的法律风险。”

“那关于在合同谈判中不确定性策略的运用呢?”小王问道。

“嗯,一家机械设备制造公司想在开发区买一个厂房扩大经营,这家公司看到一家纺织公司因经营不下去准备出售,于是双方谈起合同,卖方要2500万,买方只同意1500万。一番讨价还价后,买方愿出1800万,卖方非要2300万,双方僵持了两个月谈不拢。制造公司问我有什么办法谈下去,我说我去和卖方协商一下吧。我对卖方的老总说:为了显示我方的诚意,只能再加100万,也就是1900万会全额一次性支付,不能再加了。我事先获得信息他儿子在国外读书,他们家要移民国外,这种付款方式对他们是有吸引力的。可对方死活要2300万,我就说了,听说制造公司过完元旦就要召开董事会,可能要重新选举董事长,新的董事长上任是要扩大经营还是转向经营玩互联网就难说了,余下的我什么也不说了,给他一个想象空间。接近年底的时候他打来电话,说事情就这样定吧,你们起草协议吧。新的董事长上任后是否要扩大经营还是转向经营玩互联网对于卖方是不得而知的,是不确定的,卖方会担心好不容易获得的谈判成果付之东流,还是接受眼下已经确定的价格更稳妥。这就是运用不确定策略迫使对方达成协议。”

“另外根据我多年的经验,最好不要在电话中与对方谈论合同的条款,除非你为合同谈判已经准备得相当充分,否则容易导致在急促的情形下暴露谈判的相关信息或者说容易在短时间内考虑不周的情形下答复对方而陷入被动。”我又补充道。

小郑在本上飞快地记着,“那不确定性策略在诉讼调解中的运用呢?”

“09年4月的时候,一家蔬菜经营公司同一家仓储公司签订合同让其保管一批蚕豆,谁知一个月后发现蚕豆有部分霉变。随后双方争执,仓储公司要求蔬菜公司提货,而蔬菜公司要求仓储公司承担责任才肯提货,僵持导致大批蚕豆霉变。于是乎蔬菜公司诉请索赔10万,而仓储公司反诉索要仓储费和可得利益损失10万。蔬菜公司认为是仓储公司保管不善,仓储公司认为是蚕豆的自然品质使然,不可能长期不烂。双方提供的证据都不够充分,这将面临着法庭如何裁判的不确定性。法庭提议调解,最后仓储公司同意支付蔬菜公司6万赔偿金,蔬菜公司还是接受了。蔬菜公司接受调解方案,一来可以获得确定的6万赔偿款,二来避免了法庭将来的判决可能低于6万的不确定性。对于仓储公司来说,虽然支付了6万,但减少了将来判决后可能要多支付的4万损失。很多时候,双方的差距太大,容易调解失败,如何让对方接受你的调解方案或者说向你的方案靠近,就需要运用不确定性策略,如使对方对自己坚信会赢的预判产生动摇,产生不确定性,你就要对他陈述的事实、理由和提交的证据尽可能地提出诸多质疑,让他对自己提交的证据的证明力开始减少先前的那份自信,让他感到法庭判决结果的不确定性还是存在的,从而动摇对方的强硬立场使其回到调解的轨道上来。”

看了看手表,快两点了,“待会儿我要去一家公司,就不多说了,总之,生活远比书本丰富多彩跌宕起伏惊心动魄,就凭在学校学习的几本书不足以应对我们所面临的复杂世界,社会才会让你明白什么是社会、如何去应付社会、如何去维护好你的委托人你的聘用企业之利益。经验重要乎?”

    两位硕士若有所思。


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